過渡期內(nèi)需完成

實繳出資事項

依照新《公司法》第二百六十六條規(guī)定，設(shè)置3年過渡期，自2024年7月1日至2027年6月30日。新《公司法》施行前設(shè)立的公司出資期限超過新《公司法》規(guī)定期限的，應(yīng)當(dāng)在過渡期內(nèi)進行調(diào)整。

對于新設(shè)立的公司型私募股權(quán)投資需要符合5年內(nèi)繳足出資的要求。而對于現(xiàn)存的公司型私募股權(quán)基金而言。

自2027年1月1日起剩余出資期限不足5年的，無需調(diào)整；剩余期限超過5年的，應(yīng)當(dāng)在過渡期內(nèi)調(diào)整到5年內(nèi)。也就是說，最晚就是2032年6月30日前。

而對于私募基金管理人來說，根據(jù)《登記備案辦法》及其配套指引，請辦理私募基金管理人登記的公司在登記時及登記后需持續(xù)滿足實繳貨幣資本不低于1000萬元人民幣或等值可自由兌換貨幣的要求。

因此，若公司型私募基金管理人的注冊資本高于1000萬元人民幣，則超出1000萬元部分的注冊資本應(yīng)在其成立之日起5年內(nèi)繳足。

這里建議私募基金管理人結(jié)合公司資本金情況、持續(xù)運營狀況、股東實繳出資能力等來確定需調(diào)整的方案。

注冊資本的增加

因在新《公司法》正式實施之后，可能會面臨短時間內(nèi)實繳出資的壓力，所以很多存量公司都在進行減資。但是若是日后有需求，還是可以進一步進行注冊資本的增加。新《公司法》對這方面也有一定的規(guī)定。

增資的程序要求

減少注冊資本的決議應(yīng)經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過，對于獨資私募基金管理人，則由唯一股東作出決定；

私募基金管理人注冊資本發(fā)生變更的，需要在工商變更登記完成之日起10個工作日內(nèi)向基金業(yè)協(xié)會履行變更手續(xù)。若涉及到修改公司章程需及時在AMBERS系統(tǒng)上傳更新的公司章程。

增資的實繳期限

根據(jù)新《公司法》第二百二十八條第一款規(guī)定關(guān)于有限責(zé)任公司增加注冊資本時，股東認(rèn)繳新增資本的出資，依照本法設(shè)立有限責(zé)任公司繳納出資的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

所以私募基金管理人的股東繳納新增的注冊資本后，是需要國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)更新所公示的實繳出資信息，也需要在10個工作日內(nèi)通過AMBERS系統(tǒng)向基金業(yè)協(xié)會履行變更手續(xù), 并上傳實收資本證明文件。

股東會/股東

股東會決議表決比例的要求

相較于現(xiàn)在的《公司法》，新《公司法》新增了股東會一般決議表決比例要求，即“經(jīng)代表過半數(shù)表決權(quán)的股東通過”。若是私募基金管理人原先公司章程里約定的表決與此規(guī)定的不同，則需對公司章程進行修改。

股東會/股東法定職權(quán)調(diào)整

相較于現(xiàn)在的《公司法》，新《公司法》刪除了股東會/股東法定職權(quán)中的“決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃”和“審議批準(zhǔn)公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案”，還增加了“可以授權(quán)董事會對發(fā)行公司債券作出決議”。

法定代表人的選任及辭任

根據(jù)新《公司法》的規(guī)定，其擴大了法定代表人的選任范圍，代表公司執(zhí)行事務(wù)的董事或總經(jīng)理可以擔(dān)任法定代表人。

值得注意的是，雖然其擴大了法定代表人的選任范圍，但是私募基金管理人在法定代表人的選任上仍需按照《私募登記備案辦法》及其配套指引的規(guī)定下選任。

此外，新《公司法》還對要求了公司章程中需要載明法定代表人的產(chǎn)生、變更辦法，這也是私募基金管理人需要注意的要點。

對于法定代表人，新《公司法》還新增了其辭任和補任的規(guī)則，在擔(dān)任法定代表人的董事或總經(jīng)理辭任的，視為同時辭去法定代表人，并且公司應(yīng)當(dāng)在法定代表人辭任之日起30日內(nèi)確定新的法定代表人。

對于私募基金管理人來說，其還需要注意在首只私募基金備案完成前，不得更換法定代表人；法定代表人若進行變更，則需在變更之日起10個工作日內(nèi)向基金業(yè)協(xié)會履行變更手續(xù)。

董高監(jiān)權(quán)責(zé)

新《公司法》第五十一條新增了董事會或者董事承擔(dān)催繳股東出資的義務(wù)。有限責(zé)任公司成立后，董事會應(yīng)當(dāng)對股東的出資情況進行核查。

發(fā)現(xiàn)股東未按期足額繳納公司章程規(guī)定的出資的，應(yīng)當(dāng)由公司向該股東發(fā)出書面催繳書，催繳出資。未及時履行前款規(guī)定的義務(wù)，給公司造成損失，負(fù)有責(zé)任的董事應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

新增股東抽逃出資的，董監(jiān)高可能承擔(dān)連帶責(zé)任。第五十三條規(guī)定關(guān)于公司成立后，股東不得抽逃出資。違反前款規(guī)定的，股東應(yīng)當(dāng)返還抽逃的出資；給公司造成損失的，負(fù)有責(zé)任的董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)與該股東承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

因此公司型私募基金管理人的董監(jiān)高應(yīng)當(dāng)根據(jù)新《公司法》自查相關(guān)履職行為是否到位，并妥善留存履職證據(jù)，避免因未善盡各項法定義務(wù)而承擔(dān)新《公司法》規(guī)定的各項賠償責(zé)任。

同時，董監(jiān)高責(zé)任和義務(wù)的強化將不可避免地給私募基金的股權(quán)投資行為帶來影響

股權(quán)轉(zhuǎn)讓

根據(jù)新《公司法》的相關(guān)規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，無需得到其他股東的同意，但應(yīng)當(dāng)將股權(quán)轉(zhuǎn)讓的數(shù)量、價格、支付方式和期限等事項書面通知其他股東，其他股東在同等條件下有優(yōu)先購買權(quán)。

同時，新《公司法》明確了股權(quán)轉(zhuǎn)讓時轉(zhuǎn)讓方和受讓方的出資責(zé)任：對于已認(rèn)繳出資但未屆出資期限的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，受讓人承擔(dān)實繳義務(wù)，受讓人未按期足額繳納，轉(zhuǎn)讓人承擔(dān)補充責(zé)任；

對于“瑕疵股權(quán)”（已到期未實繳或者非貨幣出資的實際價額顯著低于所認(rèn)繳出資額)，轉(zhuǎn)讓人與受讓人在出資不足范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任，受讓人不知道或不應(yīng)當(dāng)知道瑕疵情況的，轉(zhuǎn)讓人承擔(dān)責(zé)任。

此外本次新《公司法》明確了私募股權(quán)投資基金應(yīng)充分重視股東名冊的重要性，在投資協(xié)議中應(yīng)要求被投資企業(yè)簽發(fā)出資證明書，并提供記載該私募股權(quán)投資基金為其股東的股東名冊。

當(dāng)然，新《公司法》規(guī)定股權(quán)轉(zhuǎn)讓無需得到其他股東的同意并不意味著有限公司型私募基金管理人股東可以完全自由地轉(zhuǎn)讓股權(quán)，在不需要取得其他股東同意且其他股東都放棄優(yōu)先購買權(quán)的基礎(chǔ)上。

私募基金管理人應(yīng)當(dāng)確保受讓人符合《私募投資基金監(jiān)督管理條例》《登記備案辦法》等法規(guī)和自律規(guī)則中對于管理人股東的明確要求。

對控股股東、實際控制人

的約束機制

根據(jù)《登記備案辦法》對控股股東的定義，于現(xiàn)行的《公司法》基本一致，即“出資額占有限責(zé)任公司資本總額50%以上或者其持有的股份占股份有限公司股本總額50%以上的股東；

出資額或者持有股份的比例雖然不足50%，但依其出資額或者持有的股份所享有的表決權(quán)已足以對股東會、股東大會的決議產(chǎn)生重大影響的股東”新《公司法》作出了一定的修改，將“50%以上”(包含本數(shù))的占比要求修改為“超過50%”(不包含本數(shù))。

根據(jù)《中華人民共和國立法法》，“法律的效力高于行政法規(guī)、地方性法規(guī)、規(guī)章”，顯然更應(yīng)高于自律規(guī)則，可以理解成新《公司法》對“控股股東”的定義調(diào)整也應(yīng)適用于私募領(lǐng)域。

新《公司法》加強保護中小股東利益，強化對控股股東、實際控制人的約束機制，這與《登記備案辦法》等私募基金監(jiān)管規(guī)定壓實私募基金管理人控股股東、實際控制人責(zé)任不謀而合。

如《登記備案辦法》規(guī)定，當(dāng)私募基金管理人出現(xiàn)重大經(jīng)營風(fēng)險，嚴(yán)重?fù)p害投資者利益或者危害市場秩序時，控股股東、實際控制人、主要出資人應(yīng)積極配合相關(guān)風(fēng)險處置和化解工作。

承擔(dān)補充實繳出資以及維持私募基金管理人運營、清收基金資產(chǎn)和安撫基金投資者等風(fēng)險化解的責(zé)任。

被投企業(yè)投后管理

根據(jù)新《公司法》第二十五條規(guī)定關(guān)于公司股東會、董事會的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無效。第二十六條規(guī)定公司股東會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或公司章程，或決議內(nèi)容違反公司章程的。

股東自決議作出之日起六十日內(nèi)，可以請求人民法院撤銷。但是，股東會、董事會的會議召集程序或者表決方式僅有輕微瑕疵，對決議未產(chǎn)生實質(zhì)影響的除外。

未被通知參加股東會會議的股東自知道或者應(yīng)當(dāng)知道股東會決議作出之日起六十日內(nèi)，可以請求人民法院撤銷；自決議作出之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，撤銷權(quán)消滅。

上述規(guī)定對私募基金管理人監(jiān)督被投企業(yè)的治理提供了更多的抓手，同時也對私募基金投后管理提出了更高要求，需要及時跟進被投企業(yè)的經(jīng)營運行，以避免權(quán)利行使超過除斥期間。

回購權(quán)

新《公司法》新增公司的控股股東濫用股東權(quán)利，嚴(yán)重?fù)p害公司或者其他股東利益的，其他股東有權(quán)請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)。公司收購的本公司股權(quán)，應(yīng)當(dāng)在六個月內(nèi)依法轉(zhuǎn)讓或者注銷。

因此如果投資后控股股東濫用股東權(quán)利，那管理人可以要求回購股權(quán)，這就給持股比例較低的投資人在公司控股股東濫用股東權(quán)利情況下多一條救濟途徑，有利于維護中小股東權(quán)益。

股東知情權(quán)

新《公司法》規(guī)定，股權(quán)知情權(quán)的內(nèi)容新增了查閱、復(fù)制股東名冊及查閱會計賬簿的權(quán)利；股東查閱前述的材料時，可以委托會計師事務(wù)所、律師事務(wù)所等中介機構(gòu)進行；股東可要求查閱、復(fù)制公司全資子公司前述相關(guān)資料。

這也表明新《公司法》規(guī)定下股東知情權(quán)的范圍已擴大，實務(wù)中私募基金可按擴大后的知情權(quán)范圍向標(biāo)的公司主張資料披露，并可以聘請中介機構(gòu)進行查閱。