在并購交易中，一般來講是沒有完美的交易方案的，只能是兼顧各方利益的一個最優(yōu)方案。優(yōu)秀的方案應(yīng)體現(xiàn)交易各方的需求，解決交易各方關(guān)注的問題。因為并購會涉及監(jiān)管機構(gòu)，上市公司及其股東、標的公司、雙方管理層、債權(quán)人、職工，甚至當?shù)卣T多方。一個并購案最終能夠達成肯定是平衡了各方利益，打消各方疑慮，讓各方都盡量開心和滿意。

例如賣方如果偏好現(xiàn)金，我們會在交易結(jié)構(gòu)中盡量安排現(xiàn)金支付；買方認為標的未來的經(jīng)營有重大不確定性或風險比大，我們會在交易結(jié)構(gòu)設(shè)計時考慮分步購買或分期支付的方式；交易各方對交易價格及標的資產(chǎn)未來的盈利能力存在較大分歧時，我們可以在交易結(jié)構(gòu)設(shè)計時安排對賭條款；當買方擔心交易完成后標的資產(chǎn)核心人員離職，我們可以在交易結(jié)構(gòu)設(shè)計時加入核心人員離職補償條款及競業(yè)禁止條款。而上述所有的交易方案構(gòu)成了重大資產(chǎn)重組時，均需通過交易所或證監(jiān)會審核后才可執(zhí)行。因此交易方案設(shè)計的核心在于合規(guī)性跟商業(yè)利益之間的平衡，而證券公司投資銀行的價值就在于尋找這個平衡點，或者說是撬動交易的支點。企業(yè)并購相關(guān)的20個實務(wù)要點匯總?cè)缦拢?/span>

1、利用有限合伙企業(yè)達成并購目的

實務(wù)操作中,企業(yè)并購的實施主體一般情況下都是法人型企業(yè),但在特定情形下,選擇有限合伙組織形式的企業(yè)實施企業(yè)并購,將更有利于實現(xiàn)特定的并購交易目的。在上面援引的案例中,針對大梁有限公司的并購就充分利用了有限合伙組織企業(yè)的自身特點,有效避免了由B國有獨資公司直接進行收購所面臨的各項難題。

2、如何在集團組織架構(gòu)中選擇并購實施主體

企業(yè)從創(chuàng)立階段、成長階段、發(fā)展壯大階段直到走向成熟階段,這個過程必然會使企業(yè)從單一型企業(yè)邁向集團型企業(yè)。在實施企業(yè)并購過程中,必須要考慮集團型企業(yè)的組織特點,綜合考慮并購交易的規(guī)模、融資安排、并購的戰(zhàn)略及并購整合等因素,選擇恰當?shù)募瘓F企業(yè)成員作為并購實施主體。在上面援引的案例中,中國平安作為大型的綜合金融控股集團公司,在并購深發(fā)展的組織結(jié)構(gòu)設(shè)計過程中,就充分考慮了集團架構(gòu)對并購組織結(jié)構(gòu)的各項要素,非常值得我們?nèi)ソ梃b學習。

3、企業(yè)內(nèi)部組織管控關(guān)系對企業(yè)并購組織結(jié)構(gòu)的影響

以華潤電力并購金業(yè)集團為例,華潤電力不直接設(shè)立華潤煤業(yè)控股公司、華潤煤業(yè)(集團)有限公司,然后以華潤煤業(yè)(集團)有限公司為并購平臺,而是選擇與合作伙伴分階段設(shè)立瑞華能源、華潤聯(lián)盛、太原華潤煤業(yè)來開展并購活動,并在條件成熟時將其納入新設(shè)立的組織體系下。這種操作除了要滿足一些特殊的目的外(比如融資、商業(yè)秘密保護等),其主要考慮的就是企業(yè)內(nèi)部管理組織架構(gòu)問題。

4、巧妙利用特殊目的公司實現(xiàn)杠桿收購

巧妙利用特殊目的公司實現(xiàn)杠桿收購的典型操作手法。被并購方以被并購的部分資產(chǎn)為出資條件,并購方以現(xiàn)金進行出資,共同設(shè)立用于實施并購的特殊目的公司,特殊目的公司以公司資產(chǎn)為擔保進行融資,再對被并購企業(yè)的剩余資產(chǎn)實施并購。這種操作方法,一方面將被并購企業(yè)的復(fù)雜債務(wù)留在了被并購企業(yè),另一方面又以被并購資產(chǎn)實現(xiàn)了融資目的。

5、在目標公司所在地設(shè)立公司實施并購,以滿足地方國資要求等多重目的

針對國有企業(yè)的并購活動,地方國有資產(chǎn)管理部門或地方政府都會設(shè)置各種條件,基于稅收的考慮,一般都要求并購方不得變更注冊地。除此之外,并購方進入新的市場風險極高,一般情況下,并購方都選擇與地方的企業(yè)成立用于并購的特殊目的公司實施對目標企業(yè)的并購。

6、利用信托關(guān)系代持,達到隱含實際控制地位的目的

代持是企業(yè)并購活動中非常常見的行為,代持多數(shù)情況下是為了掩蓋某些特定的行為性質(zhì),如在上述案例中,華潤電力委托中信信托代持的主要目的是避免造成股權(quán)上的絕對控股地位,從而規(guī)避了上市公司強制披露的義務(wù)。對于代持行為本身,雖然《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定(三)》確認了有限責任公司代持的合法性,但是對于股份有限公司股份代持行為其法律效力存在不確定性。

7、利用委托書實施并購

股東可以委托代理人出席股東大會會議,這種制度設(shè)計為中小股東聯(lián)合起來對抗大股東,大股東聯(lián)合其他中小股東實施反并購活動創(chuàng)造了條件。委托書并購是一種成本較低的并購手段,我國上市公司股權(quán)日益分散,以及中小股東維權(quán)意識的加強,利用委托書收集表決權(quán)進行并購和反并購的活動將會逐漸增多。但需要強調(diào)的是,委托書并購在實踐中還缺乏具體的制度操作指引,其具體操作很容易超越法律的邊界,應(yīng)用這種方式實現(xiàn)的并購效果還有待觀察。

8、利用多層次組織結(jié)構(gòu)實施企業(yè)并購以達到隔絕風險的目的

設(shè)立多層級的組織結(jié)構(gòu)來實施企業(yè)并購活動,除了基于企業(yè)內(nèi)部組織管理體系、融資安排等因素的考慮外,最重要的就是要考慮隔絕風險,也就是要利用公司的有限責任制度,將風險留在特定的層級,而不會將風險直接引向?qū)嶋H控制人。

9、考慮目標企業(yè)所在區(qū)域的市場環(huán)境,選擇當?shù)剌^有實力的投資者,共同實施企業(yè)并購

在現(xiàn)行市場環(huán)境下實施企業(yè)并購,都必須考慮目標企業(yè)所在區(qū)域的市場環(huán)境及面臨的地方勢力的阻力和干擾問題,比較穩(wěn)妥的做法就是選擇當?shù)剌^有實力的投資者,共同實施企業(yè)并購。

10、以承擔債務(wù)的方式實現(xiàn)了股權(quán)的無償轉(zhuǎn)讓

承債式并購最大的特點是以承擔債務(wù)的方式實現(xiàn)了股權(quán)的無償轉(zhuǎn)讓,因資不抵債,無償轉(zhuǎn)讓不存在因違反公允價值而被稅務(wù)部門處罰的問題,股權(quán)轉(zhuǎn)讓方也無任何稅費負擔。

11、用置換出來的上市公司資產(chǎn)作為收購的支付對價而實現(xiàn)的資產(chǎn)置換式并購

資產(chǎn)置換式并購多發(fā)生在借殼上市中,其操作的要點就是將上市公司的不良資產(chǎn)或擬剝離資產(chǎn)與擬上市資產(chǎn)進行置換,置換的前提往往是擬借殼方先通過股權(quán)收購或其他方式實現(xiàn)對上市公司的控制。這種資產(chǎn)置換最大的難點就是收購上市公司的巨大資金來源問題,“北京金融街建設(shè)集團公司并購重慶華亞現(xiàn)代紙業(yè)股份有限公司”案例中,借殼方用置換出來的上市公司資產(chǎn)作為收購的支付對價,無疑對支付方式做了新的突破,較具有借鑒意義。

12、利用托管解決通過并購重組方式最終解決同業(yè)競爭問題之前的過渡期安排問題

以廣百股份有限公司并購新大新有限公司案例為例,托管的目的主要是解決通過并購重組方式最終解決同業(yè)競爭問題之前的過渡期安排問題。在實務(wù)操作中,采取先托管后并購方式的主要原因是目標企業(yè)情況過于復(fù)雜,直接選擇并購,將面臨非常多的不確定因素,在這樣的情況下,先實行資產(chǎn)托管或經(jīng)營托管,在影響并購的各要素消除以后,再選擇并購操作,將更有利于并購戰(zhàn)略目標的達成,典型的如北京三元集團并購石家莊三鹿集團案例。

13、先進行托管,在各種潛在風險充分暴露或消滅后,再正式實施并購

目標企業(yè)潛在的或有債務(wù)風險巨大,貿(mào)然并購會產(chǎn)生嚴重的后果,先進行托管,在各種潛在風險充分暴露或消滅后,再正式實施并購,這樣操作更加穩(wěn)妥。金融圈的干貨文章、模塊知識、實務(wù)課程助您成為金融界的實力派。歡迎關(guān)注金融干貨公眾號！

14、并購方與被并購企業(yè)的股東簽署的對賭協(xié)議法律效力問題

以海富投資并購甘肅世恒有色案例為例,該案例對我國現(xiàn)行的對賭協(xié)議較具有示范作用,也就是從司法層面確認了投資方與被投資企業(yè)的股東簽署的對賭協(xié)議具有法律效力,同時也明確了投資方與被投資企業(yè)簽署的對賭協(xié)議無效。

15、先確立定價基準,再簽署并購協(xié)議

以北京掌趣科技股份有限公司股權(quán)收購海南動網(wǎng)先鋒網(wǎng)絡(luò)科技有限公司為例,其就是典型的先確立定價基準,再簽署并購協(xié)議的案例。這種方式是多數(shù)并購案例所采用的定價原則,尤其是在并購方與被并購方不存在關(guān)聯(lián)關(guān)系,兩者之間存在信息不對稱的情況下,一定要先明確并購的基準價,然后再簽署正式的并購協(xié)議。

16、在基準價未能明確的情況下,先簽署并購協(xié)議

2010年中國平安以所持有的原平安銀行的全部股權(quán)加現(xiàn)金的形式認購深發(fā)展增發(fā)的股份,從而實現(xiàn)對深發(fā)展的最終控股,就是在基準價未能明確的情況下,先簽署了并購協(xié)議。這種操作方式多適用于并購方與被并購企業(yè)存在關(guān)聯(lián)關(guān)系,以及并購方需要盡快簽署并購協(xié)議等情況。

17、在并購協(xié)議中明確并購交易對價的調(diào)整機制

并購交易的程序煩瑣,其操作周期非常長,從確定并購交易的定價基準日到交割完成,這個過程中會發(fā)生很大的變化,在明確了定價的基準后,必須在并購協(xié)議中明確并購交易對價的調(diào)整機制。掌趣科技收購海南動網(wǎng)先鋒這一典型案例,不但約定了并購交易對價調(diào)減的情形,還約定了業(yè)績增長超預(yù)期給予額外的交易對價補償。借助這種約定不但起到了調(diào)節(jié)并購交易對價的目的,而且還有效激勵了被收購企業(yè)的管理層,在實務(wù)操作中非常有借鑒意義。

18、權(quán)證用于并購對價支付引發(fā)的法律風險形態(tài)問題

隨著我國資本市場的發(fā)展與完善,權(quán)證將成為企業(yè)并購的重要支付手段。《國務(wù)院關(guān)于進一步優(yōu)化企業(yè)兼并重組市場環(huán)境的意見》提出研究推進定向權(quán)證等作為支付方式,可以預(yù)見不遠的將來權(quán)證在我國企業(yè)并購支付中將發(fā)揮作用。

19、在履行完畢內(nèi)部決策、債權(quán)人公告及外部審批手續(xù)后,無須履行資產(chǎn)評估程序,直接按照凈資產(chǎn)的賬面價值進行合并

同一控制下的企業(yè)合并,在履行完畢內(nèi)部決策、債權(quán)人公告及外部審批手續(xù)后,無須履行資產(chǎn)評估程序,直接按照凈資產(chǎn)的賬面價值進行合并。

20、各股東在合并后公司所占的權(quán)益,應(yīng)該按照各股東經(jīng)評估的實際權(quán)益在存續(xù)公司中經(jīng)評估的總權(quán)益中的占比來確立

非同一控制下的企業(yè)合并,各股東在合并后公司所占的權(quán)益,應(yīng)該按照各股東經(jīng)評估的實際權(quán)益在存續(xù)公司中經(jīng)評估的總權(quán)益中的占比來確立。