本期案例：（中國裁判文書網(wǎng)）《翟紅偉、青海國科創(chuàng)業(yè)投資基金合同糾紛民事申請再審審查民事裁定書》，案號 ：（2022）最高法民申418號 ，發(fā)布日期：2022-07-19。

裁判要點：

1.股權(quán)性融資協(xié)議的目的是解決交易雙方對目標公司未來發(fā)展的不確定性、信息不對稱以及代理成本而設計的包含了股權(quán)回購、金錢補償?shù)葘ξ磥砟繕斯镜墓乐颠M行調(diào)整的協(xié)議，系資本市場正常的激勵競爭行為，雙方約定的補償金計算方式是以年度凈利潤在預定的利潤目標中的占比作為計算系數(shù)，體現(xiàn)了該種投資模式對實際控制人經(jīng)營的激勵功能，符合股權(quán)投資中股東之間對賭的一般商業(yè)慣例，不構(gòu)成“明股實債”或顯失公平的情形，依法不應適用公平原則對當事人約定的權(quán)利義務進行干預調(diào)整。雖然依據(jù)協(xié)議約定計算的三年業(yè)績補償款總額高出投資本金，但因該約定是雙方自由協(xié)商的結(jié)果，融資方應承擔該商業(yè)風險。

2.股權(quán)性融資協(xié)議約定的業(yè)績補償款系針對目標公司未來三年經(jīng)營的不確定性，對其利潤進行估值，給實際控制人設定實現(xiàn)凈利潤目標的合同義務，該義務具有不確定性。因此，協(xié)議約定如果目標公司未達到既定業(yè)績目標由實際控制人對投資方支付業(yè)績補償款本質(zhì)上是合同義務所附條件，而不是一方不履行合同義務的違約責任，依法不應適用違約金調(diào)整的規(guī)定。

相關法條：《民法典》

第6條??民事主體從事民事活動，應當遵循公平原則，合理確定各方的權(quán)利和義務。

第585條??當事人可以約定一方違約時應當根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。

約定的違約金低于造成的損失的，人民法院或者仲裁機構(gòu)可以根據(jù)當事人的請求予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，人民法院或者仲裁機構(gòu)可以根據(jù)當事人的請求予以適當減少。

當事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應當履行債務。

延伸閱讀

——特別注意“名股實債”與股權(quán)投融資協(xié)議中“對賭條款”的區(qū)別。

裁判要點：在股權(quán)投融資領域，股權(quán)投資方、融資方（目標公司）及其他相關當事方（主要是目標公司股東）簽訂有關業(yè)績承諾、利潤補償、估值調(diào)整、股權(quán)回購等內(nèi)容的“對賭條款”，實踐中十分普遍，其并不為現(xiàn)行法律所禁止，此類條款不同于投資方借股權(quán)投資之名行出借資金之實的“名股實債”，故以“對賭條款”內(nèi)容主張“名股實債”并不合理，亦不符合法律規(guī)定。

觀點來源：《通聯(lián)資本管理有限公司、中國農(nóng)發(fā)重點建設基金有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛再審審查與審判監(jiān)督民事裁定書》，案號：（2020）最高法民申2759號。

中華人民共和國最高人民法院

民 事 裁 定 書

（2022）最高法民申418號

再審申請人（一審被告、二審被上訴人）：翟紅偉，基本信息略。

委托訴訟代理人：略。

被申請人（一審原告、二審上訴人）：青海國科創(chuàng)業(yè)投資基金（有限合伙），經(jīng)營場所：略。

執(zhí)行事務合伙人：青海匯富昆侖創(chuàng)業(yè)投資管理有限公司，住所地：略。

法定代表人：田俐，該公司總經(jīng)理。

再審申請人翟紅偉因與被申請人青海國科創(chuàng)業(yè)投資基金（有限合伙）（以下簡稱國科基金）合同糾紛一案，不服青海省高級人民法院（2020）青民終304號民事判決，向本院申請再審。本院依法組成合議庭進行了審查，現(xiàn)已審查終結(jié)。

翟紅偉申請再審稱，本案應當適用《中華人民共和國合同法》（以下簡稱合同法）第五條、第一百一十四條有關公平原則及違約金調(diào)整原則對業(yè)績補償款進行調(diào)整，故依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零七條第六項規(guī)定，申請再審。（一）作為提煉有色金屬的環(huán)保企業(yè)，青海華信環(huán)?？萍加邢薰荆ㄒ韵潞喎Q華信公司）創(chuàng)造的利潤值與有色金屬價格密切相關，案涉合同對合同簽訂后的后續(xù)三年利潤值約定數(shù)額逐年大幅上漲，但有色金屬市場整體逐年下挫。華信公司未完成合同約定的利潤值系市場行情影響，非因自身原因造成。（二）翟紅偉作為華信公司法定代表人，不應為全體股東背負虧損同時向國科基金承擔巨額補償責任。（三）投資是對未來收益的投資，具有不確定性，依照2016年9月30日國科基金（甲方）與翟紅偉（乙方）簽訂的《青海國科創(chuàng)業(yè)投資基金（有限合伙）關于青海華信銻錳科技有限公司增資協(xié)議之補充協(xié)議》（以下簡稱《補充協(xié)議》）第六條約定的補償公式計算，將導致國科基金投資風險為零，華信公司與申請人翟紅偉的關系則名為投資，實為借貸，其股權(quán)儼然成為質(zhì)押物。（四）《全國法院民商事審判工作會議紀要》（法〔2019〕254號）指出：“實踐中俗稱的對賭協(xié)議又稱估值調(diào)整協(xié)議，是指投資方與融資方在達成股權(quán)性融資協(xié)議時，為解決交易雙方對目標公司未來發(fā)展的不確定性而設計的包含了股權(quán)回購、金錢補償?shù)葘ξ磥砟繕斯镜墓乐颠M行調(diào)整的協(xié)議?！币罁?jù)上述內(nèi)容可知，業(yè)績補償本質(zhì)為估值調(diào)整機制，若投資人利用該機制獲得遠超估值的收益，人民法院應當結(jié)合具體情況進行調(diào)整，以實現(xiàn)合同雙方權(quán)利義務對等，實現(xiàn)公平正義的現(xiàn)實需要。

本院經(jīng)審查認為，本案系再審審查案件，應當依據(jù)再審申請人的再審申請事由以及《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零七條的規(guī)定進行審查。經(jīng)審查，翟紅偉的再審事由不能成立，理由如下：

（一）關于本案應否適用合同法第五條公平原則的問題

根據(jù)一、二審查明事實，國科基金系華信公司引入的投資人，翟紅偉系華信公司的大股東也是實際控制人，在國科基金完成向華信公司投資1600萬元后，2016年9月30日，國科基金、周時民、翟作棟（甲方）與翟紅偉（乙方）簽訂《補充協(xié)議》，其中第六條乙方的陳述與保證約定：“業(yè)績承諾及估值調(diào)整：第6.1.1條2016年度業(yè)績承諾及估值調(diào)整，若公司經(jīng)具有證券期貨從業(yè)資格會計師事務所審計的2016年度實際凈利潤未達到最低承諾業(yè)績20000000元的90％，則甲方有權(quán)要求乙方對甲方以其自有資金、現(xiàn)金分紅或自籌資金進行補償現(xiàn)金或股權(quán)方式補償（擇其一）?，F(xiàn)金補償公式為現(xiàn)金補償金額＝甲方各自的投資額x［1-2016年度實際凈利潤／20000000］；”與上述內(nèi)容同理，第6.1.2條、第6.1.3條分別約定了2017年度、2018年度的業(yè)績承諾及估值調(diào)整。第6.1.4條還約定，乙方應在公司聘請的具有證券期貨從業(yè)資格的審計機構(gòu)審計的年度審計報告出具日后，且甲方向乙方發(fā)出要求支付現(xiàn)金補償款的書面通知后的3個月內(nèi)向甲方支付該年度補償金額等。從上述約定可知，《補充協(xié)議》本質(zhì)上是投資方與融資方達成的股權(quán)性融資協(xié)議，其目的是解決交易雙方對目標公司未來發(fā)展的不確定性、信息不對稱以及代理成本而設計的包含了股權(quán)回購、金錢補償?shù)葘ξ磥砟繕斯镜墓乐颠M行調(diào)整的協(xié)議，系資本市場正常的激勵競爭行為，雙方約定的補償金計算方式是以年度凈利潤在預定的利潤目標中的占比作為計算系數(shù)，體現(xiàn)了該種投資模式對實際控制人經(jīng)營的激勵功能，符合股權(quán)投資中股東之間對賭的一般商業(yè)慣例，不構(gòu)成“明股實債”或顯失公平的情形，依法不應適用合同法第五條的公平原則對當事人約定的權(quán)利義務進行干預調(diào)整。二審法院認定上述約定有效，雙方均應按照約定全面履行，在國科基金在業(yè)績補償款支付條件已經(jīng)成就的情況下，其要求翟紅偉支付補償款的請求予以支持，依法有據(jù)，并無不當。雖然依據(jù)《補充協(xié)議》約定計算的三年業(yè)績補償款總額高出投資本金，但因該約定是雙方自由協(xié)商的結(jié)果，翟紅偉應承擔該商業(yè)風險，且該利潤補償款平均至各年度，增幅占比為61.75％，在該類商業(yè)投融資業(yè)務中，并不構(gòu)成岐高顯失公平的情形，翟紅偉也未就案涉合同在法定期間內(nèi)主張撤銷，二審法院不予支持其調(diào)整業(yè)績補償款的請求，并無不當。翟紅偉以2016年、2017年、2018年三年的業(yè)績補償款累計已經(jīng)高出匯富基金投資款本金1600萬元為由，主張依據(jù)合同法第五條即公平原則調(diào)整業(yè)績補償款，依據(jù)不足，依法不能成立。

（二）關于本案應否適用合同法第一百一十四條違約金調(diào)整規(guī)定對本案合同約定的業(yè)績補償款進行調(diào)整的問題

如前所述，國科基金與翟紅偉簽訂的《補充協(xié)議》中約定的業(yè)績補償款系針對華信公司在2016年、2017年、2018年經(jīng)營的不確定性，對華信公司利潤進行估值，給實際控制人翟紅偉設定實現(xiàn)凈利潤目標的合同義務，該義務具有不確定性。因此，協(xié)議約定如果華信公司未達到既定業(yè)績目標由翟紅偉對國科基金支付業(yè)績補償款本質(zhì)上是合同義務所附條件，而不是一方不履行合同義務的違約責任，依法不應適用合同法第一百一十四條有關違約金調(diào)整的規(guī)定。翟紅偉的該項再審理由，依法不能成立。

綜上，翟紅偉的再審申請不符合《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零七條第六項規(guī)定的情形。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百一十一條第一款，《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第三百九十三條第二款的規(guī)定，裁定如下：

駁回翟紅偉的再審申請。

審 判 長　李延忱

審 判 員　董俊武

審 判 員　趙　敏

二〇二二年六月二十九日

法官助理　尹　伊

書 記 員　雷婷