2021年報季收官，*ST中潛、*ST騰信、*ST網(wǎng)力、*ST東海A等十余家上市公司的部分獨(dú)立董事對年報出具了不保證年報真實(shí)性的意見，引發(fā)市場較高關(guān)注。

記者同時也注意到，前期某上市公司獨(dú)立董事因2020年上任僅一周后即簽字“保真”了公司2019年報，之后公司“財務(wù)造假”行為被拆穿，該獨(dú)董也慘遭“打臉”及罰款，與當(dāng)前獨(dú)董的“異議”潮形成鮮明的對比。

《深視監(jiān)管》專欄曾刊文《零容忍、強(qiáng)責(zé)任下，獨(dú)立董事如何更好履職？》，而上述現(xiàn)象聚焦的還是獨(dú)立董事如何履行好自身職責(zé)，特別是如何履行好年報審閱職責(zé)的問題。本期深視監(jiān)管不妨進(jìn)一步觀察下獨(dú)立董事履職問題，探討如何完善相應(yīng)機(jī)制，讓獨(dú)立董事真正變得又“獨(dú)”又“懂”。

壓力或是前行動力

近年，為根除財務(wù)造假、市場操縱等市場毒瘤，按照“建制度、不干預(yù)、零容忍”的原則，監(jiān)管層不斷加大對重大違法違規(guī)行為的打擊力度，并進(jìn)一步健全完善制度約束機(jī)制。

制度層面，從新《證券法》《國務(wù)院關(guān)于進(jìn)一步提高上市公司質(zhì)量的意見》《關(guān)于依法從嚴(yán)打擊證券違法活動的意見》等頂層制度設(shè)計，到《最高人民法院關(guān)于審理證券市場虛假陳述侵權(quán)民事賠償案件的若干規(guī)定》等規(guī)則發(fā)布，資本市場制度建設(shè)環(huán)境不斷完善。

實(shí)踐層面，證監(jiān)會從嚴(yán)從快從重查辦重大案件力度不斷加強(qiáng)。僅2021年辦理案件609起，其中重大案件163起，涉及財務(wù)造假、資金占用、以市值管理名義操縱市場、惡性內(nèi)幕交易及中介機(jī)構(gòu)未勤勉盡責(zé)等典型違法行為。

證監(jiān)會2021年向公安機(jī)關(guān)移送涉嫌犯罪案件（線索）177起，同比增長53%，會同公安部、最高檢聯(lián)合部署專項(xiàng)執(zhí)法行動，證券執(zhí)法司法合力進(jìn)一步加強(qiáng)。

制度與實(shí)踐層面的“合力”，加大了董監(jiān)高等“關(guān)鍵少數(shù)”勤勉盡責(zé)的履職壓力、遵規(guī)守法的合規(guī)壓力，以及涉及違法違規(guī)行為被嚴(yán)肅懲處的追責(zé)壓力。

去年11月12日首例特別代表人訴訟案落幕，傳遞出“零容忍”信號和“懲首惡”的巨大震懾效應(yīng)，是資本市場法治建設(shè)的一起標(biāo)志性的事件，5名獨(dú)立董事被判巨額連帶賠償責(zé)任亦屬A股市場首次，成為獨(dú)立董事制度司法實(shí)踐中的里程碑事件。獨(dú)立董事群體頭上如懸一把利劍，甚至出現(xiàn)了短暫的“離職潮”?？梢哉f，包括獨(dú)立董事在內(nèi)的對公司經(jīng)營與治理負(fù)有主體責(zé)任的“關(guān)鍵少數(shù)”，對履職盡責(zé)越來越清醒。

且與往年千篇一律無法“保真”的表態(tài)相比，獨(dú)立董事們對2021年報存有異議的案例中，給出的理由越來越多元。

*ST網(wǎng)力獨(dú)立董事邵世鳳對公司年報投棄權(quán)票的原因是“因信息收集有限，無法保證是否不存在其他應(yīng)調(diào)整的會計事項(xiàng)，無法保證計提的資產(chǎn)減值準(zhǔn)備是否不合理”。*ST中潛獨(dú)立董事鮑群認(rèn)為公司在資產(chǎn)減值等方面遠(yuǎn)高于同行業(yè)公司平均水平，公司內(nèi)控仍有未解決的遺留問題且影響未消除，因此對公司年報投棄權(quán)票。

一向被視為“花瓶”的獨(dú)立董事越來越敢于說“不”，表明獨(dú)立董事風(fēng)險意識的提升。這些“不保真”意見可作為另類風(fēng)險揭示，讓投資者更為清晰地了解和判斷公司真實(shí)狀況，從而謹(jǐn)慎作出投資判斷。

獨(dú)董履職考卷如何作答

年度報告是對上市公司過去一年經(jīng)營業(yè)績、財務(wù)狀況的集中呈現(xiàn)，與年報相關(guān)的諸多事項(xiàng)均離不開獨(dú)立董事的參與。獨(dú)立董事究竟應(yīng)當(dāng)如何履職盡責(zé)？這得從獨(dú)立董事的性質(zhì)和職能說起。

根據(jù)法律法規(guī)的規(guī)定，獨(dú)立董事首先是一名董事，需要承擔(dān)作為董事的基本職責(zé)?！蹲C券法》要求董監(jiān)高應(yīng)當(dāng)保證上市公司及時、公平地披露信息，所披露的信息真實(shí)、準(zhǔn)確、完整，同時董監(jiān)高應(yīng)當(dāng)對定期報告簽署書面確認(rèn)意見。董監(jiān)高對定期報告內(nèi)容無法保真或者有異議的，應(yīng)當(dāng)發(fā)表意見并陳述理由。同時，對定期報告存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏致使投資者在證券交易中遭受損失的，董監(jiān)高應(yīng)當(dāng)承擔(dān)過錯推定責(zé)任。因此，作為一名董事，獨(dú)立董事對年報當(dāng)然地負(fù)有以上職責(zé)。

除董事身份外，獨(dú)立董事還兼具更為獨(dú)立的外部性身份，需要通過發(fā)表獨(dú)立意見、行使特別職權(quán)等方式履職。例如，獨(dú)立董事需要對會計政策與會計估計變更、重大會計差錯更正、財務(wù)報告被出具非標(biāo)審計意見、控股股東及其他關(guān)聯(lián)方占用上市公司資金情況、內(nèi)部控制自我評價報告、利潤分配政策制定與執(zhí)行情況等事項(xiàng)發(fā)表獨(dú)立意見。對此，高質(zhì)量完成對年報的審閱工作是獨(dú)立董事對上述事項(xiàng)發(fā)表專業(yè)意見的重要基礎(chǔ)和支撐。

由此，獨(dú)立董事必須及時了解并持續(xù)關(guān)注公司業(yè)務(wù)經(jīng)營管理狀況，認(rèn)真閱讀公司財務(wù)會計報告，關(guān)注財務(wù)會計報告是否存在重大編制錯誤或者遺漏，關(guān)注公司是否存在被關(guān)聯(lián)人資金占用等利益被侵占問題，在履職過程中積極利用各方溝通渠道、自身特別職權(quán)等，主動調(diào)查、獲取做出決策需要的情況和資料。

多年來，獨(dú)立董事發(fā)表意見模板化，履職效果形式化等問題，廣受詬病，不少獨(dú)立董事因未勤勉盡責(zé)而受到處罰。諸如獐子島、宜華生活等公司的獨(dú)立董事都因公司財務(wù)造假案受到行政處罰，獨(dú)立董事提出的未參與、不知情、難以發(fā)現(xiàn)等免責(zé)理由均未被采納。相關(guān)獨(dú)立董事對公司日常經(jīng)營中的異常情形未予以應(yīng)有關(guān)注，更未進(jìn)行必要、審慎核查，即在相關(guān)定期報告簽署確認(rèn)意見，更是其未勤勉盡責(zé)的體現(xiàn)。

獨(dú)立董事在履職過程中，應(yīng)當(dāng)對公司的信息披露實(shí)施必要、有效的監(jiān)督，主動了解、持續(xù)關(guān)注公司的經(jīng)營和財務(wù)等狀況，對異常情形予以應(yīng)有的關(guān)注，積極問詢、提出質(zhì)疑、提供建議，進(jìn)行必要、審慎的核查，在此基礎(chǔ)上基于自身的獨(dú)立判斷審慎履職。當(dāng)然，獨(dú)立董事雖然擁有相對獨(dú)立的身份，但其仍是董事會的一員，與其他董事做好溝通協(xié)調(diào)，共同讓董事會更好地發(fā)揮作用，方能更好地履職。

忠實(shí)勤勉是根本法則

獨(dú)立董事的作用在于增強(qiáng)董事會決策的獨(dú)立性，當(dāng)股東與管理層、公司股東之間存在潛在利益沖突時，市場期待獨(dú)立董事在董事會中保持客觀中立，對其他非獨(dú)立董事形成監(jiān)督制約，從而使得董事會決策更加符合公司整體利益，使得公司治理機(jī)制更好地發(fā)揮作用。

誠然，當(dāng)前獨(dú)立董事履職還面臨著不少困境，獨(dú)立董事因其外部性、兼職性，與內(nèi)部董事相比獲取信息相對有限，履職過程中部分公司提供的支持配合有所欠缺，甚至出現(xiàn)個別妨礙獨(dú)立董事履職的情況，獨(dú)立董事責(zé)、權(quán)、利不對等的問題還有待厘清等。從制度設(shè)計層面，如何既要震懾違法違規(guī)行為，又要保護(hù)獨(dú)立董事的履職積極性，如何在積極行使異議權(quán)與過度行使異議權(quán)之間取得平衡，獨(dú)立董事制度尚需進(jìn)一步完善。

此前最高人民法院頒布《關(guān)于審理證券市場虛假陳述侵權(quán)民事賠償案件的若干規(guī)定》，針對獨(dú)立董事的民事責(zé)任，將之前的“沒有過失”“沒有重大過失”修訂為證明“已勤勉盡責(zé)”，同時還規(guī)定了相應(yīng)若干免責(zé)情形，或許為獨(dú)董制度的完善提供了思路。

不論將來獨(dú)立董事制度如何修訂，忠實(shí)、勤勉是對獨(dú)立董事的法定要求，更是獨(dú)立董事履職的根本法則。作為獨(dú)立董事，一定要認(rèn)清獨(dú)立董事制度的初衷，多點(diǎn)嚴(yán)肅性，少點(diǎn)隨意性，絕不可不負(fù)責(zé)任地簽字背書，充當(dāng)“投票機(jī)器”。