1月4日，國家互聯(lián)網(wǎng)信息辦公室、工業(yè)和信息化部、公安部、國家市場監(jiān)督管理總局聯(lián)合發(fā)布《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)算法推薦管理規(guī)定》（以下簡稱《規(guī)定》），自2022年3月1日起施行。

在此前征求意見稿的基礎(chǔ)上，《規(guī)定》新增禁止“大數(shù)據(jù)殺熟”，要求不得根據(jù)消費者的偏好、交易習(xí)慣等特征利用算法在交易價格等交易條件上實施不合理的差別待遇；算法推薦服務(wù)提供者提供互聯(lián)網(wǎng)新聞信息服務(wù)的，應(yīng)當(dāng)依法取得服務(wù)許可，不得傳播非國家規(guī)定范圍內(nèi)的單位發(fā)布的新聞信息；保障老年人依法享有的權(quán)益，便利老年人安全使用算法推薦服務(wù)等要求。

“加強數(shù)據(jù)和算法的立法和監(jiān)管，是和數(shù)字經(jīng)濟(jì)的發(fā)展同步的?！笔垒x律師事務(wù)所合伙人王新銳表示。考慮到絕大多數(shù)經(jīng)濟(jì)體之前均已有成體系的個人信息保護(hù)立法，如果說我國的個人信息保護(hù)監(jiān)管主要是“補課”的話，算法監(jiān)管某種程度上是優(yōu)等生才需要做的“加分題”。

當(dāng)前，對互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的監(jiān)管步入深水區(qū)，從對行業(yè)的規(guī)范、企業(yè)的約束逐漸走向?qū)ヂ?lián)網(wǎng)運行邏輯、運行規(guī)則的治理，多位受訪專家表示，《規(guī)定》的公布，或?qū)㈤_啟2022算法監(jiān)管元年。

劍指“大數(shù)據(jù)殺熟”與“二選一”

《規(guī)定》保障用戶權(quán)益，禁止“大數(shù)據(jù)殺熟”，要求不得根據(jù)消費者的偏好、交易習(xí)慣等特征利用算法在交易價格等交易條件上實施不合理的差別待遇等。相較征求意見稿，《規(guī)定》新增第十五條規(guī)定，要求不得利用算法實施壟斷和不正當(dāng)競爭的行為，劍指“二選一”與自我優(yōu)待。對于電商、外賣、旅行、搜索類平臺，需密切關(guān)注，及時予以預(yù)防與制止。

《規(guī)定》第十五條提到，算法推薦服務(wù)提供者不得利用算法對其他互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)提供者進(jìn)行不合理限制，或者妨礙、破壞其合法提供的互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)正常運行，實施壟斷和不正當(dāng)競爭行為。

“此條款延續(xù)的是《反不正當(dāng)競爭法》的思路，無論什么規(guī)模平臺，實施這種行為都會被禁止?！鼻迦A大學(xué)國家戰(zhàn)略研究院特約研究員劉旭表示?！斗床徽?dāng)競爭法》第十二條對利用網(wǎng)絡(luò)從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的經(jīng)營者行為進(jìn)行規(guī)制，要求經(jīng)營者不得利用技術(shù)手段，通過影響用戶選擇或者其他方式，實施相關(guān)妨礙、破壞其他經(jīng)營者合法提供的網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品或者服務(wù)正常運行的行為。

北京師范大學(xué)網(wǎng)絡(luò)法治國際中心執(zhí)行主任吳沈括指出，“二選一”的隱蔽形式還體現(xiàn)在平臺利用算法對信息推薦進(jìn)行有傾向性的集中展示，即對某種競爭對手的集中負(fù)面展示，而對平臺自身與自己生態(tài)圈內(nèi)合作伙伴的集中贊頌展示，通過內(nèi)容的曝光度給予優(yōu)待，新增的第十五條也是對此類行為進(jìn)行規(guī)制。

對于利用算法實施壟斷的行為，在國家市場監(jiān)督管理總局2021年4月10日公布對阿里巴巴的處罰決定書中已有涉及。該處罰決定書提到，在阿里巴巴采取多種獎懲措施保障“二選一”要求時，其憑借市場力量、平臺規(guī)則和數(shù)據(jù)、算法等技術(shù)手段，對不執(zhí)行阿里巴巴相關(guān)要求的平臺內(nèi)經(jīng)營者實施處罰，包括搜索降權(quán)等?？梢姡绻哂惺袌鲋涞匚坏慕?jīng)營者通過推薦算法實施這類行為，會按照《反壟斷法》予以查處。

國家市場監(jiān)督管理總局反壟斷局2021年9月發(fā)布的《中國反壟斷執(zhí)法年度報告（2020）》中也提到，互聯(lián)網(wǎng)平臺存在利用平臺規(guī)則、數(shù)據(jù)、算法、技術(shù)實施壟斷行為的風(fēng)險。例如，互聯(lián)網(wǎng)平臺可能濫用其在數(shù)據(jù)、算法、技術(shù)和平臺規(guī)則方面的優(yōu)勢實施“算法共謀”“大數(shù)據(jù)殺熟”?；诖髷?shù)據(jù)和算法，根據(jù)交易相對人的支付能力、消費偏好、使用習(xí)慣等，實行差異性交易價格或者其他交易條件等行為，可能構(gòu)成濫用市場支配地位行為。

今日頭條等平臺需取得許可并審核信息發(fā)布者資質(zhì)

信息化時代，互聯(lián)網(wǎng)推薦算法最受詬病的問題之一，就是以大量同質(zhì)化內(nèi)容占據(jù)受眾訊息接收渠道，導(dǎo)致用戶長期只能獲取有限來源和單一傾向性的信息，在平臺內(nèi)容信息提供者魚龍混雜，信息質(zhì)量層次不齊的環(huán)境中，極易形成個體用戶的“信息繭房”。

本次公布的規(guī)定延續(xù)了征求意見稿中關(guān)于算法內(nèi)容分布優(yōu)化的規(guī)定，第十二條指出，鼓勵算法推薦服務(wù)提供者綜合運用內(nèi)容去重、打散干預(yù)等策略。

2021年8月27日，在該規(guī)定征求意見稿公布當(dāng)日，網(wǎng)信辦就曾發(fā)布加強“飯圈”亂象治理的通知，提出“取消明星藝人榜單”“優(yōu)化調(diào)整排行規(guī)則”等10條工作措施。網(wǎng)信辦指出，在音樂作品、影視作品等排行中，降低簽到、點贊、評論等指標(biāo)權(quán)重，增加作品導(dǎo)向及專業(yè)性評價等指標(biāo)權(quán)重。不得設(shè)置誘導(dǎo)粉絲打榜的相關(guān)功能，引導(dǎo)粉絲更多關(guān)注文化產(chǎn)品質(zhì)量。

此外，《規(guī)定》要求賦予用戶選擇權(quán)。其第十七條要求，算法推薦服務(wù)提供者應(yīng)當(dāng)向用戶提供不針對其個人特征的選項，或者向用戶提供便捷的關(guān)閉算法推薦服務(wù)的選項。用戶選擇關(guān)閉的，應(yīng)當(dāng)立即停止提供相關(guān)服務(wù)。這與2021年11月1日正式落地的《個人信息保護(hù)法》中，關(guān)于個人信息權(quán)及撤回同意的相關(guān)內(nèi)容保持了一致。

值得注意的是，本次正式發(fā)布的規(guī)定在征求意見稿基礎(chǔ)上，新增第十三條，要求算法推薦服務(wù)提供者提供互聯(lián)網(wǎng)新聞信息服務(wù)的，應(yīng)當(dāng)依法取得服務(wù)許可，規(guī)范開展新聞信息采編發(fā)布服務(wù)、轉(zhuǎn)載服務(wù)和傳播平臺服務(wù)，不得生成合成虛假新聞信息，不得傳播非國家規(guī)定范圍內(nèi)的單位發(fā)布的新聞信息。

王新銳表示，該法規(guī)與《互聯(lián)網(wǎng)新聞信息服務(wù)管理規(guī)定》一脈相承，之前該規(guī)定列舉了“互聯(lián)網(wǎng)站、應(yīng)用程序、論壇、博客、微博客、公眾賬號、即時通信工具、網(wǎng)絡(luò)直播等形式”，這次把算法推薦也納入其中。

上海申倫律師事務(wù)所律師夏海龍則指出，除媒體自建的APP、新聞網(wǎng)站外，該條款主要針對今日頭條等不從事新聞采編業(yè)務(wù)的各類信息聚合、分發(fā)服務(wù)提供者：“這要求相關(guān)平臺在推送內(nèi)容前需要對新聞內(nèi)容、發(fā)布者資質(zhì)進(jìn)行一定審核，否則有可能推送違規(guī)新聞信息?！?/p>

突出用戶選擇、刪除標(biāo)簽權(quán)

除進(jìn)一步明確和強化互聯(lián)網(wǎng)平臺算法監(jiān)管在反不正當(dāng)競爭、反壟斷與規(guī)范內(nèi)容來源等方面的合規(guī)要求，正式發(fā)布的《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)算法推薦管理規(guī)定》也對先前征求意見稿進(jìn)行了一些精細(xì)化、人性化的調(diào)整與補充。

記者注意到，本次發(fā)布《規(guī)定》的第十七條在征求意見稿第十五條的基礎(chǔ)上，刪去了“算法推薦服務(wù)提供者應(yīng)當(dāng)向用戶提供選擇、修改或者刪除用于算法推薦服務(wù)的用戶標(biāo)簽的功能”中，向用戶提供“修改”用戶標(biāo)簽功能的表述，只要求其向用戶提供“選擇或者刪除用于算法推薦服務(wù)的針對其個人特征的用戶標(biāo)簽的功能”。

北京航空航天大學(xué)法學(xué)院助理教授趙精武認(rèn)為，刪除“修改”主要有兩點原因：一是平衡用戶和平臺之間的權(quán)益訴求，眾多用戶不同的修改需求無疑會大幅增加企業(yè)運營成本，也會存在過度干預(yù)企業(yè)自主經(jīng)營活動的風(fēng)險；二是允許用戶修改用戶標(biāo)簽在技術(shù)層面實現(xiàn)難度較大。

當(dāng)前，國外在算法監(jiān)管層面主要賦予用戶知情權(quán)、反對權(quán)等權(quán)益，如歐盟《通用數(shù)據(jù)保護(hù)條例》賦予用戶知情權(quán)、免受自動化決策權(quán)等權(quán)利。

趙精武指出，刪除“修改”反映了算法監(jiān)管層面的穿透式監(jiān)管思路，即穿透推送服務(wù)的表面特征，直接對可能影響用戶權(quán)益的技術(shù)方案、信息服務(wù)內(nèi)容進(jìn)行實質(zhì)監(jiān)管，同時兼顧平臺服務(wù)者的權(quán)益訴求，突出“安全與使用并用”的監(jiān)管特征。

“如果賦予用戶對算法服務(wù)的反向修改權(quán)，實際上突破了算法服務(wù)單向化、自動化的基礎(chǔ)運行邏輯，因而會不適當(dāng)?shù)卦黾铀惴ǚ?wù)者的義務(wù)。”夏海龍表示，保障用戶對算法服務(wù)享有充分的選擇權(quán)、拒絕權(quán)，既足以保障用戶不因算法受到損失，又不會明顯加重算法服務(wù)者的義務(wù)，能夠?qū)崿F(xiàn)雙方利益的合理平衡，明顯降低了新規(guī)對行業(yè)的限制效果，說明監(jiān)管思路更加符合行業(yè)實際，也更加科學(xué)、合理。

值得注意的是，在此前征求意見稿有關(guān)算法對未成年人提供服務(wù)的相關(guān)規(guī)定基礎(chǔ)上，本次正式發(fā)布的《規(guī)定》新增第十九條，要求算法推薦服務(wù)提供者向老年人提供服務(wù)的，應(yīng)當(dāng)保障老年人依法享有的權(quán)益，充分考慮老年人出行、就醫(yī)、消費、辦事等需求，按照國家有關(guān)規(guī)定提供智能化適老服務(wù)，依法開展涉電信網(wǎng)絡(luò)詐騙信息的監(jiān)測、識別和處置，便利老年人安全使用算法推薦服務(wù)。

夏海龍表示，關(guān)注青少年、老人等社會弱勢群體的條款體現(xiàn)出監(jiān)管積極回應(yīng)社會關(guān)切、人性化的趨勢，也是對尊老愛幼等傳統(tǒng)美德的發(fā)揚。大部分老年人在視力、聽力、新興事物理解力等方面要弱于青壯年用戶，因此算法適老化改進(jìn)，應(yīng)盡可能突出與簡化聯(lián)系家人、就醫(yī)、緊急呼救等相關(guān)服務(wù)功能的使用步驟和理解難度，同時防止老年人在算法推薦信息中接觸到電信詐騙等內(nèi)容。

王新銳指出，本次新規(guī)中提出的建立健全算法機制機理審核、科技倫理審查等要求，未來都會陸續(xù)成為大型平臺公司的標(biāo)配，而對算法的評估和調(diào)整，在企業(yè)內(nèi)部至少涉及到技術(shù)、產(chǎn)品、法務(wù)等多個業(yè)務(wù)部門，如何統(tǒng)一認(rèn)識，保證全流程合規(guī)，考驗著互聯(lián)網(wǎng)大型平臺企業(yè)的管理水平。

“從推薦算法的技術(shù)邏輯和商業(yè)邏輯來說，更加精準(zhǔn)都是其天然的導(dǎo)向，但這和保護(hù)個人信息、公平競爭有時并不天然兼容，甚至可能激烈沖突?！彼m(xù)稱，這就需要立法和監(jiān)管有限度介入。